对不服原审判决提起上诉的案件，当事人在第一审程序中提出行径保全申请的，该如何确定保全申请的管辖?

(2019)最高法知民终2号

裁判要旨

对被告不得已理应最高法官提出诉讼裁决的法官，被告在第一审机制当中提出批评举动全身而退申商量的，在第二审最高人民法官发来呈报的法官之前，由第一审最高人民法官所辖;在第二审最高人民法官发来呈报的法官之后，应由第二审最高人民法官所辖。

二、本案诉当中举动全身而退申商量应如何检视

托在在日本公司在本案理应处理过程当中提出批评责成威廉姆斯日本公司、富可日本公司及陈少强终止扰乱涉案特许权的诉当中举动全身而退申商量，并提供了都可担保。理应法官作出行动背书特许权人关于终止扰乱特许权诉商量的以外最高法官后，对于诉当中举动全身而退申商量并未作出行动检视，该以外最高法官进入裁决审理机制。对于托在在日本公司的上述诉当中举动全身而退申商量应如何检视，辅大比对如下:

(一)关于本案诉当中举动全身而退申商量的所辖

《最高最高人民法官关于适用的说明》第一百六十一条明确规定:“对被告不得已一审最高法官提出诉讼裁决的法官，在第二审最高人民法官发来呈报的法官之前，被告有转移、隐匿、出卖或者毁损私有财产等举动，不能作出全身而退紧急措施的，由第一审最高人民法官依被告申商量或者依职权作出。第一审最高人民法官的全身而退裁决，应该第一时间呈报第二审最高人民法官。”参阅上述明确规定，对被告不得已理应最高法官提出诉讼裁决的法官，被告在第一审机制当中提出批评举动全身而退申商量的，在第二审最高人民法官发来呈报的法官之前，由第一审最高人民法官所辖;在第二审最高人民法官发来呈报的法官之后，应由第二审最高人民法官所辖。本案当中，由于法官之前由辅大申诉，与本案有关的举动全身而退申商量亦应由辅大所辖和检视。

(二)关于本案诉当中举动全身而退申商量的完全一致检视

本案只能考虑的特殊原因是，理应法官虽已作出行动关于责成终止扰乱涉案特许权的以外最高法官，但没有续期，特许权人继续坚决其在一审机制当中的举动全身而退申商量。虽然该举动全身而退申商量与判令终止扰乱的以外最高法官在内容上发挥作用相异的也许，在特性上具备尽速恰当各方被告彼此之间的法理关系正常、提高关系紧张解决生产成本的类似之处，但作为两种各有不同的制度设计，责成终止扰乱的举动全身而退申商量在特定原因下仍具备独特效益。例如，当发生申商量人国家主权被扰乱的紧急原因或者给申商量人造成破坏的其他原因，判令终止扰乱的以外最高法官因西北面裁决正常而并未发续期力时，责成终止扰乱的诉当中举动全身而退紧急措施可以起到第一时间制止侵权举动的缺点，更加合理确保特许权。尤其是，在我国相关法官法理没有明确规定未续期最高法官临时执行者制度的表象原因下，责成终止扰乱的举动全身而退的效益更加突出。鉴此，第二审最高人民法官对于终止扰乱特许权的举动全身而退申商量，可以考虑如下原因，分别给与检视:如果原因紧急或者也许造成其他破坏，特许权人提出批评举动全身而退申商量，而第二审最高人民法官无法在举动全身而退申商量检视期限内作出行动终审最高法官的，应该对举动全身而退申商量单独检视，依法第一时间作出行动裁决;完全符合举动全身而退必需的，应该第一时间作出全身而退紧急措施。此时，由于理应最高法官之前认作侵权成立，第二审最高人民法官可根据实情对该举动全身而退申商量进行审查，且不促请不能提供担保。如果第二审最高人民法官能够在举动全身而退申商量检视期限内作出行动终审最高法官的，可以第一时间作出行动最高法官并提出诉讼举动全身而退申商量。本案当中，托在在日本公司在二审机制当中坚决其责成威廉姆斯日本公司、富可日本公司终止扰乱涉案特许权的诉当中举动全身而退申商量，但是托在在日本公司所提交的事实并不足以证明发生了给其造成破坏的紧急原因，且辅大之前当庭作出行动最高法官，本案最高法官之前发生法理效力，一并作出行动责成终止扰乱涉案特许权的举动全身而退裁决已无必要。因此，对于托在在日本公司的诉当中举动全身而退申商量，拒不背书。

来源:民事法理简介

编辑:傅德慧

【来源:山东高法】

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